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                    如何判斷插入鏈接的行為是否構成不正當競爭

                    發布者:武漢浩飛德知識產權代理有限公司    發布時間:2023-04-13   閱讀:

                    案情簡介

                    百度公司訴稱,其發現用戶在電腦瀏覽器中安裝政凱公司開發運營的“新媒體管家「Plus」”瀏覽器插件后,返回百度網搜索結果頁面,搜索框下方原有的10個專題欄新增了一個“微信”專題,同時,頁面右側出現“實時熱點”版塊。百度公司認為政凱公司通過涉案插件在百度網中插入“微信”專題和“實時熱點”版塊鏈接,使用戶在點擊上述鏈接后跳轉至政凱公司運營的新媒體管家網,上述行為違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》(簡稱反不正當競爭法)第十二條第二款第一項、第四項及第二條之規定,構成不正當競爭。

                    政凱公司認可“微信”專題和“實時熱點”版塊是通過技術手段插入的鏈接,但認為新媒體管家網搜索頁面雖掛在其運營的域名下,但該網頁本身不包含任何內容,僅僅用于聚合不同的搜索引擎入口,用戶無法從該網頁跳轉到政凱公司運營的網站,僅能通過該頁面跳回至各搜索引擎主頁,不會劫持百度公司流量,故政凱公司的行為不具有不正當性。

                    一審法院判決政凱公司賠償百度公司經濟損失80萬元及合理開支3萬元。政凱公司不服一審判決,上訴至北京知識產權法院。

                    北京知識產權法院經審理認為

                    北京知識產權法院經審理認為:本案的爭議焦點為政凱公司通過涉案插件在百度網中插入“微信”專題和“實時熱點”版塊鏈接,再由用戶點擊觸發目標跳轉至政凱公司運營的新媒體管家網的行為,是否構成不正當競爭行為。

                    反不正當競爭法第二條規定的不正當競爭行為,是指經營者在生產經營活動中,違反本法規定,擾亂市場競爭秩序,損害其他經營者或者消費者的合法權益的行為。第十二條第二款第一項規定,經營者不得利用技術手段,通過影響用戶選擇或者其他方式,實施下列妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行的行為:(一)未經其他經營者同意,在其合法提供的網絡產品或者服務中,插入鏈接、強制進行目標跳轉?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二十一條第二款規定,僅插入鏈接,目標跳轉由用戶觸發的,人民法院應當綜合考慮插入鏈接的具體方式、是否具有合理理由以及對用戶利益和其他經營者利益的影響等因素,認定該行為是否違反反不正當競爭法第十二條第二款第一項的規定。

                    本案中,涉案插件新增的板塊在位置和展示方式上與百度網原有板塊設置高度融合,無任何區分標識,可能使用戶誤認新增板塊由百度公司提供,降低了用戶對百度網的信任和評價;通過“微信”和“實時熱點”等敏感詞吸引用戶點擊鏈接進而跳轉至其自營的網站,以此獲取用戶和流量;在點擊前亦無法知曉將會跳轉至與其搜索結果無關的網站,降低了用戶使用和跳轉回百度網進行搜索的可能,攫奪了百度網的交易機會,減少了百度網的流量利益和用戶黏性。因此,綜合考慮被訴行為在插入鏈接的具體方式、是否具有合理理由以及對用戶利益和其他經營者利益的影響等方面,認定被訴行為符合反不正當競爭法第十二條第二款第一項和《最高人民法院關于適用<反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二十一條第二款規定的情形,影響了用戶選擇,同時妨礙、破壞了百度公司百度網站的正常運行。該行為有違公平、誠信原則,擾亂了市場競爭秩序,損害了百度公司的合法權益,從長遠來看,亦必將損害廣大互聯網用戶的合法權益,構成不正當競爭行為。

                    北京知識產權法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十七條第一款第一項之規定,判決駁回上訴,維持原判。

                    釋法說理

                    本案系結合反不正當競爭法第十二條第二款第一項與2022年3月20日起施行的《最高人民法院關于適用<反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二十一條審理的不正當競爭糾紛案件。

                    2017年反不正當競爭法修訂之前,并沒有針對互聯網領域不正當競爭進行規制的具體條款,因此在處理此類糾紛時通常適用1993年制定的反不正當競爭法的“一般條款”進行調整。2017年反不正當競爭法第十二條第二款采取“概括+列舉+兜底”的立法模式,對互聯網領域特有的不正當競爭行為作出了規定,其中第一項專門規制“流量劫持”。為進一步防止該條款適用范圍過寬,處理好技術創新與競爭秩序、競爭者利益與消費者利益的平衡和保護,《最高人民法院關于適用<反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二十一條對該條款進行了進一步的細化,即:對于未經其他經營者和用戶同意而直接發生的目標跳轉,應當認定為反不正當競爭法第十二條第二款第一項規定的“強制進行目標跳轉”;而對于僅插入鏈接,目標跳轉由用戶觸發的,應當綜合考慮插入鏈接的具體方式、是否具有合理理由以及對用戶利益和其他經營者利益的影響等因素,認定該行為是否違反反不正當競爭法第十二條第二款第一項的規定。

                    本案中,政凱公司通過涉案插件在百度網中插入“微信”專題和“實時熱點”版塊鏈接,需要由用戶點擊觸發目標才能跳轉至政凱公司運營的新媒體管家網,因此判斷該行為是否構成不正當競爭行為需要結合《最高人民法院關于適用<反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二十一條列舉的“插入鏈接的具體方式”“是否具有合理理由”“對用戶利益和其他經營者利益的影響”等因素進行認定。

                    第一,從插入鏈接的具體方式來看。涉案插件在百度網頁面中添加“微信”和“實時熱點”板塊,上述新增的板塊在位置和展示方式上與百度網原有板塊設置高度融合,其外觀表現足以使用戶誤認為相關板塊是由百度公司原始提供,破壞了百度網的完整性和原有設置。

                    第二,從插入鏈接是否具有合理理由來看。政凱公司未經百度公司同意,提供的涉案插件強行在百度網中新增模塊,還通過“微信”和“實時熱點”等敏感詞吸引用戶點擊鏈接進而跳轉至其自營的網站,以此獲取用戶和流量,謀取不正當經營利益,主觀惡意明顯,不具有合理理由。

                    第三,從是否損害用戶利益和百度公司經營利益來看。用戶無法單獨選擇對該新增板塊進行關閉,在點擊前亦無法知曉將會跳轉至與其搜索結果無關的網站。用戶在跳轉至政凱公司網站后,降低了用戶使用和跳轉回百度網進行搜索的可能,攫奪了百度網的交易機會,減少了百度網的流量利益和用戶黏性。與此同時,因用戶誤認新增板塊由百度公司提供,然而經點擊后實際卻跳轉至與搜索結果無關的網站,亦影響了用戶的搜索質量和體驗,由此降低了用戶對百度網的信任和評價,損害了百度公司的經營利益。綜合上述分析,被訴行為符合反不正當競爭法第十二條第二款第一項和反法解釋第二十一條第二款規定的情形,構成不正當競爭行為。

                    在此,法官想提醒大家,未經其他經營者和用戶同意而直接發生的目標跳轉行為不可取,由用戶觸發的目標跳轉并非當然具有正當性,還需要綜合考慮插入鏈接的具體方式、是否具有合理理由以及對用戶利益和其他經營者利益的影響等因素,希望廣大經營者能自覺遵循誠實信用原則和商業道德,避免利用技術手段妨礙或破壞其他網站的正常運行,尊重其他經營者的合法權益,以創造良好的行業發展環境。


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